Клиринг

технология напоминает скорее пря- мой двусторонний клиринг, КП не выступает третьей стороной по сделке и в связи с этим не является и третьей стороной в дого- воре купли-продажи, а лишь упоминается как третье лицо - ад- ресат платежа и информации о переходе права собственности на переданный по договору купли-продажи товар. Такая форма была также обусловлена тем, что российской арбитражной практике не- известны трехсторонние договоры купли-продажи, кроме как дого- вор с участием гаранта, а КП, как мы уже говорили, таковым не является. Но главным достоинством использования двустороннего

- 70 - договора купли-продажи является возможность не усложнять доку- ментацию, непосредственно предоставляемую клиентам и регламен- тирующую их взаимоотношения, сохранив при этом все преимущест- ва от использования разработанной технологии расчетов через КП и гарантийного обеспечения.

Таким образом, в договоре купли-продажи определены права и обязанности сторон в отношении друг друга, включая обязан- ность выполнения определенных действий в адрес КП. Основные особенности договора купли продажи, используемого в данной технологии, заключаются в том, что 1). Покупатель осуществляет предоплату на счет КП; 2). Продавец осуществляет поставку по факту поступления средств в КП. Специфика схемы гарантийного обеспечения потребовала так- же предусмотреть возможность задержки оплаты/поставки и отсутствие права стороны прекратить действие договора, отка- заться от выполнения своих обязательств или от принятия плате- жа/товара от контрагента в случае задержки по вине последнего. Эта оговорка не противоречит действующему по сей день Положе- нию от поставках продукции производственно-технического назна- чения от 25.07.88 N 888, изданного Советом Министров СССР, Статья 31 которого гласит: "...Покупатель вправе, уведомив поставщика, отказаться от принятия продукции, поставка которой просрочена, если в договоре не предусмотрено иное". В отличие от любого другого договора ответственность сто- рон не обязательно должна предусматривать какую-либо компенса- цию в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обяза- тельств, хотя возможность соответствующих штрафов, пени или

- 71 - других форм возмещения ущерба не исключена. Причина этой осо- бенности состоит в том, что независимо от расчетов по невыпол- нению или ненадлежащему выполнению обязательств между сторона- ми, пострадавшая сторона, как мы увидим далее, в силу договора поручения с брокером может рассчитывать на определенную ком- пенсацию с его стороны. В особых условиях стороны должны оговорить, какой доку- мент они будут считать подтверждающим переход права собствен- ности на на переданный по договору купли-продажи товар. Хотя унификация этого документа существенно упростила бы организа- цию документооборота в первую очередь для Клиринговой палаты, хозяйственная и юридическая практика в России пока не создала общепринятой формы такого документа. Очевидно, что наиболее надежным подтверждением мог бы быть акт приемки-передачи това- ра, подписанный покупателем. Однако при условиях поставки типа "франко-вагон станция отправления" составление такого акта вряд ли реально. В таких случаях покупатель может потребовать подтверждения со стороны продавца, заверенное, например, транспортным органом. Поэтому на данном этапе Клиринговая па- лата предлагает сторонам договора купли-продажи самим устано- вить требования к документу, подтверждающему переход права собственности на переданный по договору купли-продажи товар, и будет руководствоваться при принятии решений о выполнении или невыполнении обязательств продавца наличием или отсутствием документа установленной в договоре купли-продажи формы.

- 72 -

ДОГОВОР ПОРУЧЕНИЯ

Договор поручения клиента брокеру регламентирует отноше- ния между этими двумя сторонами, но в отличие от широко используемых ныне, распространяется не только на заключение договора купли-продажи, но и на его выполнение. Брокер прини- мает на себя выполнение функций Клиринговой палаты по отноше- нию к своему клиенту, а затем поручает их выполнение Клиринго- вой палате как третьему лицу на основе существующих между дан- ным брокером и Клиринговой палатой договорных отношений1. Такая схема регламентации участия Клиринговой палаты в дого- ворных отношениях по поводу сделок, заключенных на бирже нахо- дится в полном соответствии с соответствующими положениями Гражданского кодекса РСФСР, Статья 171 которого гласит: "Исполнение обязательства, возникшего из договора, может быть возложено в целом или в части на третье лицо, если это пре- дусмотрено установленными правилами...". Однако, в соот- ветствии со Статьей 223 ГК РСФСР "Долженик отвечает за не- исполнение или ненадлежащее исполнение обязательства третьими лицам, на которых было возложено его исполнение". Таким образом, если в договоре поручения предусмотрена такая опция формы расчетов как "расчеты через Клиринговую па- лату", то это равносильно тому, как если бы брокер от своего имени предложил клиенту предоставить ему весь ряд услуг, пре- дусмотренных разработанной технологией (о существовании кото- рой клиент, кстати, может и не подозревать), в случае согласия клиента выполнить некоторые специфические условия договора купли-продажи, описанного выше, который является обязательным

- 73 - приложением к договору поручения. Система Гарантийного обеспечения реализуется для клиента только косвенно через более высокие значения штрафов и пени, выплачиваемые брокером в случае невыполнения своих обяза- тельств (включая обязательства, которые в действительности бу- дет выполнять Клиринговая палата), а также через возможное включение в раздел "Ответственность сторон" обязанности броке- ра компенсировать соответствующими фиксированными платежами задержку или срыв сделки по вине контрагента его клиента. При заключении договора поручения брокерам рекомендуется принимать во внимание тот факт, что по ГК РСФСР "доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время", что является основанием для прекращения догвора поручения. Поэтому в договоре поручения должно быть предусмот- рено не только возмещение издержек, понесенных брокером при исполнении поручения, но также компенсация тех убытков, кото- рые брокер понесет в виде Гарантийного обеспечения или его части, начисленного по сделке из Гарантийного взноса данного брокера в Клиринговую палату.

- 74 -

ЭКОНОМИЧЕСКОЕ ОБОСНОВАНИЕ СОЗДАНИЯ КРЕДИТНОГО УЧРЕЖДЕНИЯ "КЛИРИНГОВАЯ ПАЛАТА"

Создание "Клиринговой Палаты" преследует следующие цели: - создание и обеспечение функционирования системы фи- нансовых гарантий обязательств сторон по заключаемым на товар- ных и фондовых биржах сделкам; - содействие развитию систем денежных расчетов, активиза- ции финансовых рынков, развитию новых технологий финансовых операций; - краткосрочное коммерческое кредитование.

На первом этапе деятельности Палаты планируется